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　　文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司西安分部 姚渝璠

　　注冊商標退化為通用名稱，是指原本具有顯著性的商標，在實際使用過程中，退化為商品或服務(wù)被普遍使用的名稱，已無法起到識別商品或服務(wù)來源的作用。通用名稱可分為法定的通用名稱和約定俗成的通用名稱，本文主要討論的是關(guān)于注冊商標退化為約定俗成的通用名稱的認定問題。

　　關(guān)鍵詞：注冊商標；通用名稱；顯著性

　　一、什么是約定俗成的通用名稱

　　約定俗成的通用名稱通常指被同行業(yè)普遍使用的、認為能夠指代一類商品的名稱，或者被專業(yè)工具書、辭典等公開出版物中記載的內(nèi)容。

　　如德國拜耳股份有限公司的“嗎啡”和“阿司匹林”商標，就分別退化為麻醉品與鎮(zhèn)痛藥的通用名稱；北京市高級人民法院公開的多份判決顯示，“千頁豆腐”系列商標退化為豆腐、豆腐制品的商品通用名稱。這些通用名稱的認定均屬于約定俗成的通用名稱。

　　二、討論通用名稱認定的意義

　　《商標法》第59條規(guī)定，注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有的地名，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當使用。【1】

　　可見，通用名稱的認定既關(guān)乎個體利益，也與公共利益有關(guān)。在實務(wù)中，尤其是商標撤銷、無效案件，經(jīng)常會辯稱系爭商標屬于“通用名稱”，在商標侵權(quán)訴訟中也經(jīng)常以此作為正當性使用的抗辯。因此，無論是從個體利益出發(fā)，還是權(quán)衡公共利益，通用名稱的認定都具有極大的意義。

　　三、約定俗成的通用名稱的認定

　　商標的顯著性是商標注冊的重要條件，當用在具體的商品或服務(wù)上時，商標要能夠起到識別商品或服務(wù)來源的作用。在商品或者服務(wù)上使用的標志不一定就是商標，只有用以標明這一商品或者服務(wù)區(qū)別于他人同類商品或服務(wù)的標志才是商標。【2】

　　當然，商標的顯著性強弱還需要考慮具體的使用情況，某一類商品的“通用名稱”，很可能在其他類別上符合商標注冊的條件。例如，“蘋果”不能在蘋果及其相關(guān)制品的商品上注冊為商標，卻可能在手機等無關(guān)的商品上獲得商標的注冊

　　判斷系爭商標是否屬于商品的通用名稱，關(guān)鍵是判定該商標的功能是區(qū)分不同商品還是區(qū)分不同商品來源，如商標的主要功能是區(qū)分不同商品，應(yīng)判定為通用名稱。【3】

　　在“十萬個為什么”商標侵權(quán)及不正當競爭糾紛案中，法院認為，“十萬個為什么”本身具有其固有含義，但具有固有含義并不等同于屬于相關(guān)商品的通用名稱。【4】也就是說，“十萬個為什么”僅僅是表明了相關(guān)圖書的內(nèi)容等特點，客觀上并未形成該類圖書統(tǒng)一名稱的市場格局，并不能證明“十萬個為什么”已經(jīng)成為此類圖書的通用名稱。

　　這里同時涉及了通用名稱認定的幾個標準：

　　1.是否屬于國內(nèi)相關(guān)公眾的常識認知范圍。

　　2.是否屬于相關(guān)市場內(nèi)通用的稱謂。

　　也就是說，如果商品或者服務(wù)的名稱不屬于國內(nèi)相關(guān)公眾的常識認知范圍，也不屬于相關(guān)市場內(nèi)通用的稱謂，則不應(yīng)當認定為通用名稱。反之，則應(yīng)認定為通用名稱。

　　如在“摩卡MOCCA及圖”商標的撤銷案中，北京高院認為，從消費者的認知情況、同業(yè)經(jīng)營者的使用情況、媒體介紹和報道以及詞典的收錄情況來看，相關(guān)公眾已普遍認為“摩卡”指代的是一類咖啡商品，并且這一認知在全國范圍內(nèi)都是普遍存在的，因此，“摩卡”已成為咖啡類商品上約定俗成的通用名稱。【5】

　　此外，商標退化成通用名稱往往不是某一單一原因?qū)е拢扔锌赡苁巧虡吮旧盹@著特征較弱，也可能與商標權(quán)利人的不當使用有關(guān)，還可能與其他經(jīng)營者的使用行為有關(guān)。【6】有時候，權(quán)利人積極采取各種措施來維護和強化自身商標的顯著性，然而由于其他市場競爭主體未經(jīng)許可的使用行為，導致了其商標的顯著性降低，最終退化為通用名稱。

　　四、結(jié)語

　　綜上所述，約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認知、相關(guān)市場內(nèi)的使用情況為判斷標準。當然，還應(yīng)當充分認識到隨著網(wǎng)絡(luò)的迅猛發(fā)展，商標在這一新興市場內(nèi)的使用問題。因此，注冊商標退化為通用名稱的認定，充滿了動態(tài)性、復雜性和裁量性，要充分考慮商標的使用方式、市場情況等一系列問題進行綜合判斷。

　　參考文獻

　　【1】中華人民共和國商標法.2019

　　【2】劉春田.知識產(chǎn)權(quán)法（第六版）[M].北京：中國人民大學出版社，2022：251

　　【3】國家知識產(chǎn)權(quán)局.《商標審查審理指南》.2021

　　【4】上海少年兒童出版社有限公司與四川天地出版社有限公司等涉“十萬個為什么”商標侵權(quán)及不正當競爭糾紛案.上海知識產(chǎn)權(quán)法院（2021）滬73民終600號

　　【5】國家知識產(chǎn)權(quán)局、瑞昶貿(mào)易股份有限公司商標權(quán)撤銷復審行政糾紛案.（2018）京73行初3240號;（2020）京行終2540號

　　【6】亓蕾. 注冊商標退化為通用名稱的司法認定.中華商標.2023：7