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　　文/北京集佳知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司西安分部 張宇

　　《商標(biāo)法》第十條第一款第（七）項(xiàng)規(guī)定：“帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的”不得作為商標(biāo)使用。依據(jù)《商標(biāo)審查審理指南》，本條中的“帶有欺騙性”，是指標(biāo)志對(duì)其指定商品或者服務(wù)的質(zhì)量等特點(diǎn)或者來(lái)源作了超過(guò)其固有程度或與事實(shí)不符的表示，容易使公眾對(duì)商品或者服務(wù)的質(zhì)量等特點(diǎn)或者來(lái)源產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)。

　　本文將從“刻敏利”商標(biāo)駁回復(fù)審一案來(lái)看上述條款的具體適用。

　　一、案情簡(jiǎn)介

　　（一）案情摘要

　　斯達(dá)利秦有限公司（以下簡(jiǎn)稱“申請(qǐng)人”）第65733725號(hào)“刻敏利”商標(biāo)（以下簡(jiǎn)稱“申請(qǐng)商標(biāo)”）的注冊(cè)申請(qǐng)，被國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局以“該標(biāo)志使用在指定商品/服務(wù)項(xiàng)目上，易使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)，不得作為商標(biāo)使用”為由，依據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第七項(xiàng)、第三十條的規(guī)定，駁回了其在第1類、第5類、第10類、第44類全部指定商品和服務(wù)項(xiàng)目上的注冊(cè)申請(qǐng)。

　　申請(qǐng)商標(biāo)圖樣：

　　（二）復(fù)審決定

　　經(jīng)復(fù)審認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)“刻敏利”整體用在第1類非醫(yī)用、非獸醫(yī)用生物制劑、第5類人用藥、第10類醫(yī)用診斷設(shè)備、第44類配藥咨詢等商品及服務(wù)上，不易使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)，未違反《商標(biāo)法》第十條第一款第（七）項(xiàng)的規(guī)定。

　　申請(qǐng)商標(biāo)在第1類、第5類、第10類、第44類全部商品及服務(wù)上的注冊(cè)申請(qǐng)予以初步審定。

　　（三）案情分析

　　1、申請(qǐng)商標(biāo)系申請(qǐng)人獨(dú)創(chuàng)的文字組合，整體無(wú)任何特殊含義，不會(huì)使相關(guān)公眾對(duì)指定使用商品的功能、用途，亦或指定服務(wù)的內(nèi)容和性質(zhì)等特點(diǎn)產(chǎn)生誤認(rèn)。

　　首先，申請(qǐng)商標(biāo)是申請(qǐng)人自創(chuàng)的文字組合，由中文“刻敏利”組成，整體無(wú)任何特殊含義，三個(gè)字的含義分別為：

　　申請(qǐng)商標(biāo)中每個(gè)文字都有多種含義，按照字面意思解釋，組合起來(lái)也可以理解為多個(gè)不同含義，無(wú)論哪種含義，均和申請(qǐng)商標(biāo)的指定商品和服務(wù)的功能、用途、內(nèi)容等特點(diǎn)毫無(wú)關(guān)聯(lián)，因此，申請(qǐng)商標(biāo)不會(huì)使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)。

　　其次，國(guó)知局之所以駁回申請(qǐng)商標(biāo)，可能是將申請(qǐng)商標(biāo)中的“刻敏”理解為“克敏”，認(rèn)為申請(qǐng)商標(biāo)易使相關(guān)公眾對(duì)指定商品的功能、用途等特點(diǎn)，或者指定服務(wù)的內(nèi)容、性質(zhì)等特點(diǎn)產(chǎn)生誤認(rèn)，然而“克敏”中的“克”為動(dòng)詞，主要表示“克服”、“攻克”。而“刻”做動(dòng)詞時(shí)，表示雕刻，用刀子挖；做形容詞時(shí)，表示苛求或程度很深，如苛刻、深刻、刻苦。其和“克服/攻克”沒(méi)有絲毫聯(lián)系。雖然“刻”在第⑦條釋義中同“克²”，但此種用法并不常見(jiàn)，更不為普通消費(fèi)者所廣泛知曉，而且同的這個(gè)“克²”字，其對(duì)應(yīng)字為“剋、尅”，含義為：嚴(yán)格限定（期限），克期|克日。其和“克服/攻克”所表示的含義截然不同。由此可見(jiàn)，申請(qǐng)商標(biāo)中的“刻敏”二字和“克敏”具有實(shí)質(zhì)性區(qū)別。

　　2、即便將申請(qǐng)商標(biāo)中的“敏”理解為“過(guò)敏”，申請(qǐng)商標(biāo)使用在指定商品上不會(huì)產(chǎn)生“使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)”的后果，相反，恰恰是對(duì)消費(fèi)者消費(fèi)選擇的正確引導(dǎo)，不應(yīng)被列入《商標(biāo)法》第十條第一款第（七）項(xiàng)規(guī)定的“產(chǎn)生誤認(rèn)”的范圍。

　　申請(qǐng)人是世界知名的醫(yī)藥公司，專門從事過(guò)敏診斷和治療及相關(guān)藥物的研發(fā)和生產(chǎn)。縱然申請(qǐng)商標(biāo)包含的中文漢字“敏”，對(duì)于指定使用的商品的功能和用途等特點(diǎn)有一定的暗示性，但是使用在與過(guò)敏診斷治療及相關(guān)藥物研發(fā)和生產(chǎn)相關(guān)的指定商品或服務(wù)上，不會(huì)使消費(fèi)者對(duì)商品的功能、用途特點(diǎn)產(chǎn)生誤認(rèn)，相反，恰恰是對(duì)商品功能、用途特點(diǎn)起到一定程度地正確暗示，是對(duì)消費(fèi)者消費(fèi)選擇的“正確引導(dǎo)”，而非“誤導(dǎo)”，絕不可能導(dǎo)致消費(fèi)者誤認(rèn)。

　　即便申請(qǐng)商標(biāo)中“敏”字有“過(guò)敏”的含義，“利”包含“好處”的含義，“刻敏利”三個(gè)漢字結(jié)合在一起，有可能使相關(guān)公眾將其理解為對(duì)商品的某些特點(diǎn)或效果的暗示性描述，但尚不足以使得消費(fèi)者因?yàn)橄嘈旁撁枋龅恼鎸?shí)性和準(zhǔn)確性而作出錯(cuò)誤的購(gòu)買決定，從而產(chǎn)生誤導(dǎo)公眾的后果，故其尚未構(gòu)成誤導(dǎo)性描述。

　　3、已有多個(gè)包含“刻敏”、“克敏”的文字商標(biāo)在醫(yī)藥相關(guān)商品和服務(wù)項(xiàng)目上注冊(cè)，說(shuō)明“刻敏”、“克敏”加上其他文字在整體構(gòu)成和含義上有別于醫(yī)學(xué)名詞“克敏”。依據(jù)審查一致性原則，本案申請(qǐng)商標(biāo)也應(yīng)當(dāng)予以核準(zhǔn)注冊(cè)。

　　二、由本案引發(fā)的幾點(diǎn)思考

　　（一）分析申請(qǐng)商標(biāo)和指定商品服務(wù)的關(guān)聯(lián)性

　　當(dāng)純中文商標(biāo)遇第十條第一款第（七）項(xiàng)駁回時(shí)，首先應(yīng)從申請(qǐng)商標(biāo)整體所表達(dá)的含義結(jié)合指定商品/服務(wù)本身特點(diǎn)進(jìn)行分析。

　　其次，拆字理解、結(jié)合指定商品/服務(wù)本身特點(diǎn)進(jìn)行分析，對(duì)照《商標(biāo)審查審理指南》關(guān)于第十條一款第（七）項(xiàng)的適用條件，擇選駁回適用情形，進(jìn)而針對(duì)性的進(jìn)行抗辯，做到有的放矢。本案中，“刻敏利”三字各有多種含義，組合后亦然，均與指定商品和服務(wù)毫無(wú)關(guān)聯(lián)。“刻敏”雖與“克敏”同音，但“刻”和“克”具有實(shí)質(zhì)性區(qū)別。這里需要充分利用權(quán)威字典的釋義從詞義、詞性、慣常用法等多方面來(lái)進(jìn)行佐證。

　　（二）分析相關(guān)公眾的識(shí)別和購(gòu)買習(xí)慣

　　相關(guān)公眾的識(shí)別和購(gòu)買習(xí)慣在判定商標(biāo)是否適用第十條第一款第（七）項(xiàng)具有重要作用。如果公眾基于生活經(jīng)驗(yàn)等不會(huì)對(duì)標(biāo)志指定的商品或服務(wù)的質(zhì)量等特點(diǎn)或者來(lái)源生產(chǎn)誤認(rèn)的，不屬于該項(xiàng)規(guī)定的情形。本案中，申請(qǐng)商標(biāo)指定商品和服務(wù)均是和過(guò)敏藥物息息相關(guān)，消費(fèi)者在購(gòu)買時(shí)會(huì)施以很高的注意力；申請(qǐng)商標(biāo)中的“敏（過(guò)敏）”，“利（好處）”是對(duì)商品的某些特點(diǎn)或效果的暗示性描述，尚不足以使消費(fèi)者因?yàn)橄嘈旁撁枋龅恼鎸?shí)性和準(zhǔn)確性而作出錯(cuò)誤的購(gòu)買決定。因此，在類似案件的撰寫中，除了考慮商標(biāo)本身和指定商品/服務(wù)的功能、特點(diǎn)外，還應(yīng)充分考慮相關(guān)公眾的識(shí)別和購(gòu)買習(xí)慣。

　　（三）在先案例的參考作用

　　本案中，代理人列舉了多個(gè)包含“刻敏”、“克敏”的文字商標(biāo)在藥物類相關(guān)商品和服務(wù)項(xiàng)目上獲得注冊(cè)，如“刻敏克 KEMINKE”、“刻敏克”、“刻敏迪”、“快刻敏”、“克敏夫”、“克敏舒”、“克敏坦”、“克敏特”等，同時(shí)還援引了（2016）京行終3677號(hào)國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)上訴墨尼克醫(yī)療用品（上海）有限公司一案，佐證申請(qǐng)商標(biāo)尚不足以使得消費(fèi)者因?yàn)橄嘈旁撁枋龅恼鎸?shí)性和準(zhǔn)確性而作出錯(cuò)誤的購(gòu)買決定，從而產(chǎn)生誤導(dǎo)公眾的后果。

　　綜上，當(dāng)純中文商標(biāo)遇第十條第一款第（七）項(xiàng)駁回時(shí)，我們應(yīng)當(dāng)充分利用權(quán)威字典對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)進(jìn)行多角度解釋，同時(shí)，結(jié)合指定商品/服務(wù)本身的特點(diǎn)進(jìn)行分析，充分考慮相關(guān)公眾的識(shí)別和購(gòu)買習(xí)慣綜合判斷。而我們?cè)诖泶祟惿虡?biāo)申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)?shù)谝粫r(shí)間提醒客戶絕對(duì)理由的駁回風(fēng)險(xiǎn)；如遇駁回，則需要從以上多種途徑著手分析，積極抗辯。

　　參考文獻(xiàn)：

　　1.在線新華字典

　　2.《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》（第7版）

　　3.（2016）京行終3677號(hào)行政判決書