文/北京集佳知識產(chǎn)權(quán)代理有限公司西安分部 張欣

　　共享單車目前已然成為居民安全出行的選擇之一。自2014年國內(nèi)首家互聯(lián)網(wǎng)共享單車ofo上市后，市面上接二連三出現(xiàn)了很多種共享單車，但在經(jīng)歷了2017、2018年的發(fā)展，以及阿里、騰訊等企業(yè)的參與和洗牌之后，目前市面上形成了“小黃、小青、小藍(lán)”三足鼎立的局面。作為一名商標(biāo)代理人，出于職業(yè)慣性，平日里經(jīng)常以單車顏色來區(qū)分單車品牌，但近日卻發(fā)現(xiàn)，青桔單車的“顏色組合”商標(biāo)接二連三地遭遇了駁回，尚未獲準(zhǔn)注冊。本文僅從青桔單車顏色組合商標(biāo)申請注冊之現(xiàn)狀，窺探“顏色組合”商標(biāo)在我國申請注冊現(xiàn)狀。

　　筆者以“顏色組合”為商標(biāo)名稱在國知局商標(biāo)局網(wǎng)站上進(jìn)行查詢，共查到271件商標(biāo)。仔細(xì)查看后發(fā)現(xiàn)，這271件“顏色組合”商標(biāo)包括以下三類：

　　（1）用色塊表示顏色組合方式的顏色組合商標(biāo)，例如：第19798639號“ ”商標(biāo)（已注冊）；

　?。?）用虛線圖形輪廓表示顏色使用位置的顏色組合商標(biāo)，例如：第28022590號“ ”商標(biāo)（已注冊）；

　?。?）北京魯視領(lǐng)航文化傳媒股份有限公司申請注冊的商標(biāo)名稱為“顏色組合PILOT MEDIA GUANGPU”的13件商標(biāo)，例如：第19688673號“ ”商標(biāo)（已注冊）。

　　前兩種顏色組合商標(biāo)在2016年12月原商標(biāo)局（現(xiàn)國知局）頒布的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》中均有列舉，但該審查標(biāo)準(zhǔn)中并未列舉第三種顏色組合商標(biāo)。從直觀上看，筆者認(rèn)為，第三種商標(biāo)類似指定顏色的彩色商標(biāo)，但為何商標(biāo)名稱中包含“顏色組合”實(shí)際卻不屬于商標(biāo)局列舉的顏色組合商標(biāo)類型，由于無法了解實(shí)際情況，筆者對此類商標(biāo)不做評論。

　　經(jīng)查，截止到2019年12月11日，青桔單車的運(yùn)營商“杭州小木吉軟件科技有限公司”向商標(biāo)局共申請注冊了33件顏色組合商標(biāo)，商標(biāo)圖樣共計(jì)有五種，即“ ”（如第32639845號），“ ”（如第42973063號），“ ”（如第42403544號），“ ”（如32639831號）以及“ ”（如第42422789號），類別主要集中在第6、9、12、 35、37、39和42類。這33件商標(biāo)除個(gè)別商標(biāo)仍處于申請審理程序外，大部分商標(biāo)均以“缺乏顯著性”而予以駁回。不出意外的話，前述仍在申請審理過程中的商標(biāo)，不久也會因?yàn)椤叭狈︼@著性”而再次遭遇駁回。目前，“杭州小木吉軟件科技有限公司”對其核心利益類別的顏色組合商標(biāo)已經(jīng)向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起了駁回復(fù)審行政訴訟，例如其第12類的第32639831號“ ”商標(biāo)。該商標(biāo)在駁回復(fù)審階段，評審部門認(rèn)為：

　　申請商標(biāo)是由青色和白色組合而成的顏色組合商標(biāo)，且已明確表示顏色的使用位置。通常情況下，顏色組合作為商標(biāo)申請注冊，其固有顯著性較弱，一般需要通過長期大量的使用，使相關(guān)公眾能夠?qū)⒃擃伾M合作為區(qū)分商品或者服務(wù)來源的標(biāo)志加以識別，從而取得顯著特征，才能獲準(zhǔn)注冊。本案中，首先，申請人與他人簽訂的合作協(xié)議顯示申請人向他人提供申請人共享單車，雖然可以證明申請人在與自行車商品相同或類似的商品上使用了申請商標(biāo)，但在案證據(jù)形成于2018年，且證據(jù)較少，尚不足以證明申請商標(biāo)經(jīng)使用在自行車等復(fù)審商品上已獲得了商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征。故申請商標(biāo)在與自行車商品相同或類似的復(fù)審商品上缺乏顯著特征，已構(gòu)成《商標(biāo)法》第十一條第一款第（三）項(xiàng)所指情形。其次，在案證據(jù)未能體現(xiàn)申請人在 “汽車；自行車打氣筒；嬰兒車；雪橇（運(yùn)載工具）；自行車車胎；補(bǔ)內(nèi)胎用全套工具；遙控運(yùn)載工具（非玩具）”商品上使用了申請商標(biāo)。故申請商標(biāo)在上述商品上缺乏顯著特征，亦構(gòu)成《商標(biāo)法》第十一條第一款第（三）項(xiàng)所指情形。

　　從上述評審內(nèi)容上看，商標(biāo)局認(rèn)為，通常情況下，顏色組合作為商標(biāo)申請注冊，其固有顯著性較弱，一般需要通過長期大量的使用，使相關(guān)公眾能夠?qū)⒃擃伾M合作為區(qū)分商品或者服務(wù)來源的標(biāo)志加以識別，從而取得顯著特征，才能獲準(zhǔn)注冊。這一點(diǎn)，筆者非常贊同?？陀^上講，無論是用色塊表示顏色組合方式的顏色組合商標(biāo)，還是用虛線圖形輪廓表示顏色使用位置的顏色組合商標(biāo)，絕大多數(shù)顏色組合商標(biāo)的使用方式多為商品本身（即商品外形），亦或商品包裝，亦或銷售商品或者提供服務(wù)場所的裝潢等，這些使用方式直接表示了商品的通用圖形，或商品包裝，或者銷售商品或提供服務(wù)場所的裝潢等特點(diǎn)，缺乏顯著特征，不能發(fā)揮“區(qū)分商品/服務(wù)來源的作用”，因此，不能作為商標(biāo)注冊。而且，在實(shí)踐中，商品通用圖形、外形或者商品包裝以及提供商品/服務(wù)場所裝潢的形式多趨同化，如果這類顏色組合被某一主體獨(dú)占，對其他經(jīng)營者不公，因此，大部分顏色組合商標(biāo)在申請審理過程中會遭遇駁回。但是，如果顏色組合商標(biāo)體現(xiàn)的商品外形，或者商品包裝，或者提供商品/服務(wù)場所裝潢等是申請主體獨(dú)創(chuàng)的，便于識別，且經(jīng)過申請主體長期使用和廣泛宣傳，消費(fèi)者能夠?qū)⒋祟伾M合與申請主體相關(guān)聯(lián)，那就可以發(fā)揮商標(biāo)“區(qū)分商品/服務(wù)來源”的功能，便取得了顯著特征，應(yīng)當(dāng)獲準(zhǔn)注冊。因此，在接下來的行政訴訟程序中，如果“杭州小木吉軟件科技有限公司”能夠搜集到充足的證據(jù)證明，其顏色組合商標(biāo)經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別，結(jié)果或許會扭轉(zhuǎn)。

　　根據(jù)2014年5月1日起開始實(shí)施的《商標(biāo)法》，我國新增了三維標(biāo)志、聲音商標(biāo)和顏色組合商標(biāo)這三種類型的商標(biāo)。截止到2020年8月底，三維標(biāo)志的申請量超過6300件，聲音商標(biāo)的申請量超過700件，而顏色組合商標(biāo)量不足300件。顏色組合商標(biāo)的申請基數(shù)較少，而獲準(zhǔn)注冊的數(shù)量更少，一方面，顏色組合商標(biāo)在申請審理階段，多因?yàn)椤叭狈︼@著特征”，遭遇了駁回；另一方面，顏色組合商標(biāo)遭遇駁回后，一些商標(biāo)因?yàn)槲醇皶r(shí)提交駁回復(fù)審申請而無效，而另一些商標(biāo)目前還在駁回復(fù)審程序或者駁回復(fù)審行政訴訟程序中。

　　在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)形勢之下，共享單車服務(wù)發(fā)展快，變化也快，居民基本每天都在享受共享單車帶來的便利服務(wù)，目前除了青桔單車申請了顏色組合商標(biāo)外，哈啰單車和美團(tuán)單車（原摩拜單車）尚未提交顏色組合商標(biāo)申請。如果青桔單車的顏色組合商標(biāo)后期可以申請成功的話，也許可以推動一波顏色組合商標(biāo)保護(hù)趨勢，進(jìn)而推動我國的商標(biāo)保護(hù)的多樣化。